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    对物权法第191条的理解

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    摘要:物权法191条规定“抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押权人所有,不足部分由债务人清偿。抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外?!备菸锶ǚǚɡ?“抵押权为就供担保财产所卖得的价金优先受偿的权利,系通过支配财产的交换价值,而达确保债权清偿之目的”;且抵押权具有追及效力,即使抵押物已经转让,抵押权人仍可就该抵押物享有抵押权。故此,抵押人转让抵押物,转让合同的效力应不受该物已经抵押的影响?!段锶ǚā返墓娑?抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但对转让合同的效力问题没有明确。故有必要对该条文加以理解。

    关键词:抵押权涤除权

    一、物权法的规定

    《物权法》对这一问题的规制主要体现在第191条,该条规定:“抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押权人所有,不足部分由债务人清偿。抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外?!备菡庖还娑?抵押物转让合同的效力,应当分别如下情况作出不同认定:(1)经抵押权人同意的,抵押物可以转让,转让合同有效;(2)未经抵押权人同意,但受让人代为清偿债务以消灭抵押权的,抵押物可以转让,转让合同有效;(3)未经抵押权人同意,受让人也未代为清偿债务的,抵押物不得转让,但此时转让合同的效力如何?《物权法》未予明确。

    这一规定较之《担保法》第49条第1款更进了一步,明确了必须“经抵押权人同意”而非仅仅“通知抵押权人”;但仍然留下了争论的空间:在未经抵押权人同意的情况下,将受让人是否代为清偿债务作为抵押物是否可以转让的前提,则抵押物转让合同的效力是否可以推断为“效力待定”?——买受人代为清偿,则可以转让,转让合同有效;买受人没有代为清偿,则不得转让,转让合同无效?

    对此
    ,有观点认为“我国《物权法》实际上采取了禁止转让说”,该“不得转让”不仅是指不产生物权变动的法律后果,而且转让合同也同时无效?!拔侍庠谟?如果没有经过抵押权人同意,转让抵押财产的合同是否无效?这涉及《物权法》第191条第2款的规定属于效力性规范,还是取缔性规范。有观点认为,该条规定应属于效力性规范。因为从该条规定的立法目的来看,就是要通过禁止转让使第三人不能获得抵押物财产权利,从而保障抵押权人的利益,如果将该条规定认定为取缔性规范,这就意味着抵押人未经抵押权人同意而转让其抵押财产的合同仍然有效,就会使法律关于要征得抵押人同意的规定形同虚设,无法实现其立法目的?!币灿泄鄣闳衔?“本条第二款之规定,虽然该条款仅规定了买受人的代位清偿权,但实际上采取了与担保法司法解释相一致的立场,采用抵押权追及效力主义和涤除权制度,

    对此,有观点认为“我国《物权法》实际上采取了禁止转让说”,该“不得转让”不仅是指不产生物权变动的法律后果,而且转让合同也同时无效?!拔侍庠谟?如果没有经过抵押权人同意,转让抵押财产的合同是否无效?这涉及《物权法》第191条第2款的规定属于效力性规范,还是取缔性规范。有观点认为,该条规定应属于效力性规范。因为从该条规定的立法目的来看,就是要通过禁止转让使第三人不能获得抵押物财产权利,从而保障抵押权人的利益,如果将该条规定认定为取缔性规范,这就意味着抵押人未经抵押权人同意而转让其抵押财产的合同仍然有效,就会使法律关于要征得抵押人同意的规定形同虚设,无法实现其立法目的?!币灿泄鄣闳衔?“本条第二款之规定,虽然该条款仅规定了买受人的代位清偿权,但实际上采取了与担保法司法解释相一致的立场,采用抵押权追及效力主义和涤除权制度,

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